Кто несет субсидиарную ответственность по долгам компании
При этом не все понимают, в каких случаях могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам компании. Между тем порой это возможно, даже если вы не управляли ей непосредственно, а лишь инвестировали в нее.
Идейным вдохновителем, спонсором бизнеса и генеральным директором вовсе не обязательно должен быть один и тот же человек. Владельцы капиталов и связей далеко не всегда хотят заниматься рутинной работой компании, предпочитая инвестировать в нее. Но в связи с кризисом такие тандемы нередко разваливаются, возникают проблемы в бизнесе, за которые в некоторых случаях несут ответственность и те, кто инвестировал в него.
Учредителя могут привлечь
к субсидиарной ответственности, если:
• учредитель согласовывал крупные сделки;
• по решению учредителя или учредителей отчуждалось имущество;
• были взяты большие кредиты или займы, которые привели к фиктивному банкротству компании.
Но в большинстве случаев ответственность несет все же именно руководитель экономического субъекта.
Руководителя могут привлечь к субсидиарной ответственности, если он:
• действовал с превышением полномочий;
• подписывал договоры, которые повлияли на имущественное положение кредиторов;
• совершал сделки за пределами обычной хозяйственной деятельности.
В отношении совершаемых сделок должны быть доказаны следующие обстоятельства:
• недобросовестность;
• неразумность действий.
Недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) действовал при наличии конфликта между его личными интересами (интересами аффилированных лиц директора) и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора в совершении юридическим лицом сделки, за исключением случаев, когда информация о конфликте интересов была заблаговременно раскрыта и действия директора были одобрены в установленном законодательством порядке;
2) скрывал информацию о совершенной им сделке от участников юридического лица (в частности, если сведения о такой сделке в нарушение закона, устава или внутренних документов юридического лица не были включены в отчетность юридического лица) либо предоставлял участникам юридического лица недостоверную информацию в отношении соответствующей сделки;
3) совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов юридического лица;
4) после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи юридическому лицу документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица;
5) знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица, например совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-однодневкой и т. п.).
Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на получение необходимой и достаточной для его принятия информации, которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах. В частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т. п.).
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (ст. 67.3 ГК РФ). Например, в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 25.04.2016 по делу № А41-62722/2014 в рамках дела о банкротстве учредители должника привлечены к субсидиарной ответственности. Суд сделал вывод о том, что несостоятельность (банкротство) должника наступила в связи с действиями учредителей: формальным прекращением хозяйственной деятельности по адресу регистрации, притом что фактически должник продолжал работать по месту нахождения обособленного подразделения и другого юрлица с теми же учредителями, неисполнением обязанностей по подаче налоговой отчетности и уплате налогов в связи с фиктивным прекращением хозяйственной деятельности, получением прибыли от деятельности должника и расходованием ее на цели, не связанные с деятельностью должника, при наличии налоговой задолженности, подлежащей погашению в приоритетном порядке, неподачей заявления в суд о признании должника банкротом в связи с наличием непогашенного требования налогового органа.
Ответственность руководителя
Директор юридического лица является единоличным исполнительным органом. В связи с этим именно он может быть привлечен к субсидиарной ответственности. Даже если произошла смена директора, руководитель организации является единоличным исполнительным органом организации и отвечает за всю ее текущую деятельность, как то: уплата налогов, взносов, сдача отчетности и прочее. Поэтому нельзя исключить предъявление претензий со стороны контролирующих органов.
При привлечении руководителя организации-должника к субсидиарной ответственности в рамках дела о банкротстве взысканные денежные средства включаются в конкурсную массу. Кредитор или государственный орган может в суде заявить требования о взыскании:
• суммы долга;
• процентов за пользование чужими денежными средствами;
• убытков.
Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Если суд принимает решение в отношении привлечения к субсидиарной ответственности, то взыскание осуществляется. Согласно ч. 3 ст. 87 закона об исполнительном производстве имущество должника реализуется:
• специализированной организацией (при его стоимости свыше 30 тыс. руб. и в пределах 500 тыс. руб.);
• посредством открытых торгов (если это недвижимость либо имущество, стоимость которого более 500 тыс. руб.).
Когда директора привлекают к субсидиарной ответственности
ь
Для целей разрешения вопроса о привлечении бывшего руководителя к ответственности по упомянутым основаниям установление момента подачи заявления о банкротстве должника приобретает существенное значение, учитывая, что момент возникновения такой обязанности в каждом конкретном случае определяется моментом осознания руководителем критичности сложившейся ситуации, очевидно свидетельствующей о невозможности продолжения нормального режима хозяйствования без негативных последствий для должника и его кредиторов, в том числе по причине просрочки в исполнении обязанности по уплате обязательных платежей. Например, в Постановлении от 27 апреля 2020 г. по делу № А82-5162/20 Арбитражный суд Ярославской области именно в связи с этим пришел к выводу, что руководитель подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в размере 2,4 млн руб.
Риски предпринимателя
Согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику. Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.
Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника (ст. 399 ГК РФ). Таким образом, существует два вида рисков для предпринимателя:
• взыскание убытков;
• субсидиарная ответственность.
Сегодня специалисты прогнозируют массовые банкротства малого и среднего бизнеса, который не выдержит ограничительных мер в связи с пандемией. И здесь есть риски привлечения к субсидиарной ответственности. Как установлено п. 4 ст. 10 закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
Статьей 10 закона о банкротстве установлены специальные основания и порядок для привлечения к субсидиарной ответственности учредителей и руководителей должника – юридического лица, при этом привлечение их к ответственности по таким основаниям обусловлено наличием общих условий, указанных в п. 3 ст. 56 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
В силу п. 3 ст. 56 ГК РФ, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания, либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств: причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в ст. 61.2 и 61.3 настоящего федерального закона.
Виды субсидиарной ответственности
Не нужно думать, что субсидиарная ответственность наступает лишь в том случае, если в результате виновных действий руководителя или учредителя пострадали кредиторы или интересы государства в виде уплаты налогов. Порядок привлечения зависит от того, какой вид субсидиарной ответственности наступает. Различают:
• договорную ответственность;
• статутную ответственность, предусмотренную законодательно, например законом о банкротстве.
Если речь идет о договорной субсидиарной ответственности, то такая ответственность предусмотрена договором. Лицо, которое несет субсидиарную ответственность, может написать возражения на исковое заявление. Ответчик может:
• выдвигать возражения против требований кредитора;
• выдвинуть требования должнику в порядке регресса в случае принятия судом положительного решения в пользу кредитора.
Например, суд удовлетворяет исковые требования, после этого начинается процедура взыскания. Документальным основанием является исполнительный лист. Содержащиеся в исполнительном документе требования должны быть исполнены судебным приставом–исполнителем в двухмесячный срок со дня возбуждения исполнительного производства. Этот двухмесячный срок подлежит исчислению не со дня поступления исполнительного документа к судебному приставу-исполнителю, а со дня возбуждения исполнительного производства, то есть в срок совершения исполнительных действий не включается срок стадии возбуждения исполнительного производства.
Риски кредитора
У кредиторов существует не меньше проблем. Например, компания должна денег за поставленный товар, но не возвращает долг, и даже если компания подала на банкротство, то суд может не удовлетворить иск о привлечении к субсидиарной ответственности. Например, в Постановлении от 14 апреля 2020 г. по делу № А82-9290/2018 Арбитражный суд Ярославской области пришел к обоснованному выводу о недоказанности наличия совокупности обстоятельств, необходимых для привлечения ответчиков к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям.
Кроме того, в настоящее время бизнес может воспользоваться мораторием на банкротство, так что кредитор не получит денежных средств. Особенностью моратория на банкротство является то, что приостанавливается прием заявлений о банкротстве должника со стороны кредиторов. Также суды приостанавливают и производства по принятым делам, по которым процедура банкротства еще не начата. С должника снимается обязанность обращаться в суд при наличии признаков банкротства, но сохраняется право это сделать.
На должника при этом налагаются определенные ограничения. Он не сможет выплачивать дивиденды, производить зачет встречных требований, если это приведет к нарушению очередности удовлетворения требований кредиторов, а все сделки предприя-тия, не касающиеся его обычной хозяйственной деятельности, будут считаться ничтожными, если в течение трех месяцев после окончания моратория процедура банкротства все-таки будет инициирована.
Даже если произошла добровольная ликвидация вашего контрагента, который вам должен денег, это не будет означать, что вы сможете привлечь директора или учредителя к ответственности. Исключение юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц в результате действий (бездействия), которые привели к такому исключению, равно как и неисполнение обществом какого-либо обязательства, не является достаточным основанием для привлечения руководителя и участника общества к субсидиарной ответственности в соответствии с п. 3 ст. 3.1 Закона № 14-ФЗ.
Кредитор, не получивший должного от юридического лица и требующий исполнения от физического лица – руководителя или учредителя (с которым не вступал в непосредственные правоотношения), должен доказать, что неразумные или недобросовестные действия (бездействие) такого руководителя или учредителя непосредственно привели к тому, что общество стало неспособно исполнить обязательство перед контрагентом.
Кредитор должен соблюсти процедуру привлечения к субсидиарной ответственности. В соответствии с п. 1 ст. 399 ГК РФ до предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.
В каких случаях субсидиарная ответственность не наступает
Исковые требования к ненадлежащему ответчику
Например, кредиторы знают, что «серым кардиналом» в компании является именно главный бухгалтер, который принимает важные решения, заключает договоры и действует фактически от имени компании. Соответственно, кредиторы подают в суд на главного бухгалтера, но юридически согласно закону № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» всю ответственность несет руководитель экономического субъекта.
Не установлен факт неизбежности банкротства
Если финансовых средств основного должника достаточно или финансовое состояние должника не приводит к банкротству, то субсидиарная ответственность не наступит.
Не доказана вина в доведении до банкротства
Доведение до банкротства также является законодательным критерием привлечения к ответственности. Однако если факт доведения до банкротства не доказан, то и привлечь к ответственности по закону нельзя.
Неплатежеспособность не является достаточной для привлечения к субсидиарной ответственности
Сам по себе момент возникновения признаков неплатежеспособности хозяйствующего субъекта может не совпадать с моментом его фактической несостоятельности (банкротства).
Риски в части налогообложения
В части налогообложения у компаний традиционно также возникают риски привлечения к субсидиарной ответственности. Это возможно прежде всего в случае, когда налоговый орган доначислил налоги и установил факт необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода – это сокращение налоговых платежей фирмы за счет получения дополнительных вычетов и льгот, уменьшения налоговой базы, а также получения права на возврат (зачет) или возмещения уплаченных сумм из бюджета. Отметим, что данное понятие затрагивает интересы плательщиков налога на добавленную стоимость в первую очередь. Ведь порядок исчисления и уплаты именно этого налога, в частности правомерность применения нулевой ставки при отгрузке товаров на экспорт, право на возмещение налога из бюджета, возможность использования налогового вычета, чаще других является предметом судебных разбирательств.
Таким образом, в отношении привлечения к ответственности предпринимателей по долгам компаний не все так однозначно. Существуют риски как для бизнеса, так и для кредиторов.